“存量公司有限制認(rèn)繳制”實(shí)現(xiàn)平穩(wěn)過(guò)渡的新機(jī)制

公司注冊(cè)資本制度是最重要的《公司法》制度之一。新《公司法》對(duì)2013年《公司法》創(chuàng)設(shè)的認(rèn)繳制作出限制，形成一種新型的、有限制的認(rèn)繳制。為落實(shí)新《公司法》的規(guī)定，市場(chǎng)監(jiān)管總局研究起草了《國(guó)務(wù)院關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國(guó)公司法〉注冊(cè)資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)征求意見(jiàn)稿），不僅分類(lèi)規(guī)定了新《公司法》施行前和施行后所設(shè)立公司的注冊(cè)資本管理制度，還提供了“存量公司三年過(guò)渡期”“明顯異常存量公司特別處理”“存量公司特別減資”等配套規(guī)則，豐富了新《公司法》的內(nèi)容。

一、明確新設(shè)公司認(rèn)繳制和實(shí)繳制的適用邊界

新《公司法》和征求意見(jiàn)稿基于公司的不同類(lèi)型，采用不同的資本形成制度。其中，股份有限公司采用實(shí)繳制，發(fā)起人或投資人應(yīng)當(dāng)認(rèn)足全部股份，還應(yīng)當(dāng)全額繳足股款。有限責(zé)任公司采用有限制的認(rèn)繳制，公司股東應(yīng)當(dāng)在公司成立后五年內(nèi)繳納認(rèn)繳的出資。針對(duì)新《公司法》施行后設(shè)立的有限責(zé)任公司，征求意見(jiàn)稿要求其設(shè)立和增資，均采用認(rèn)繳制并在五年內(nèi)繳足全部出資；對(duì)于股份有限公司的設(shè)立和增資，則均執(zhí)行實(shí)繳制。公司當(dāng)然有權(quán)自主確定新設(shè)公司注冊(cè)資本，但在我國(guó)設(shè)立公司時(shí)，公司或者發(fā)起人等無(wú)需在申請(qǐng)公司登記時(shí)繳納登記或注冊(cè)費(fèi)，有的公司或發(fā)起人等為了讓他人覺(jué)得公司資產(chǎn)規(guī)模大、信用水平高，時(shí)而在章程中記載不真實(shí)或者無(wú)法繳納的注冊(cè)資本，形成了“虛假”的注冊(cè)資本。這種非理性做法容易誤導(dǎo)公司的交易相對(duì)人，容易危及市場(chǎng)交易安全。為此，征求意見(jiàn)稿規(guī)定，新設(shè)公司的出資額明顯有?？陀^常識(shí)和所在行業(yè)特點(diǎn)，投資人無(wú)真實(shí)投資的意愿，或者無(wú)力進(jìn)行真實(shí)投資，公司登記機(jī)關(guān)可以作出不予辦理注冊(cè)登記的決定。

二、為存量公司設(shè)置“三年過(guò)渡期”的特別規(guī)則

存量公司在新《公司法》施行后，必然面臨如何與新法銜接的問(wèn)題。征求意見(jiàn)稿特別設(shè)置了“三年過(guò)渡期”規(guī)則，形成了存量公司“三年過(guò)渡期”+“五年認(rèn)繳期”的特殊模式。征求意見(jiàn)稿之所以采用這一做法，有多重考慮：一是，存量公司是依照原有《公司法》依法設(shè)立的，在推動(dòng)、引導(dǎo)存量公司適應(yīng)新《公司法》環(huán)境中，既要尊重歷史，又要充分考慮存量公司的實(shí)際情況。適當(dāng)拉長(zhǎng)存量公司的出資期限，有助于降低存量公司調(diào)整的制度成本，減少對(duì)存量公司或投資人帶來(lái)的不利影響。二是，落實(shí)新《公司法》關(guān)于存量公司“逐步調(diào)整”出資期限的規(guī)定。按照新《公司法》第二百六十六條，出資期限過(guò)長(zhǎng)的存量公司“應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)”，但新《公司法》未就如何逐漸調(diào)整作出規(guī)定，征求意見(jiàn)稿特別設(shè)置三年過(guò)渡期作為逐步調(diào)整的重要方式，按照該規(guī)定，出資期限較長(zhǎng)的存量公司，應(yīng)當(dāng)在新《公司法》施行后三年內(nèi)，主動(dòng)調(diào)整至不超過(guò)五年的出資期限。據(jù)此，出資期限過(guò)長(zhǎng)的存量公司，應(yīng)當(dāng)在2027年6月30日前作出調(diào)整，并將出資期限減少為不超過(guò)五年。由此而來(lái)，存量公司至少可以在新《公司法》施行后的八年內(nèi)（即截止2032年6月30日）繳納全部出資。根據(jù)以往經(jīng)驗(yàn)，采用“三年過(guò)渡期”+“五年認(rèn)繳期”的做法，可以滿足絕大多數(shù)公司的順利過(guò)渡。三是，存量公司的情況復(fù)雜，逐步調(diào)整應(yīng)當(dāng)尊重存量公司的現(xiàn)實(shí)情況。如果存量公司承擔(dān)國(guó)家重大戰(zhàn)略任務(wù)，或者關(guān)系國(guó)計(jì)民生或涉及國(guó)家安全、重大公共利益等，經(jīng)國(guó)務(wù)院主管部門(mén)或者省級(jí)以上人民政府同意的，可以按照原有出資期限出資，無(wú)需執(zhí)行“三年過(guò)渡期”+“五年認(rèn)繳期”的規(guī)定。

三、對(duì)明顯異常存量公司予以特別調(diào)整

對(duì)于出資期限、出資額明顯異常的存量公司（簡(jiǎn)稱(chēng)明顯異常存量公司），新《公司法》第二百六十六條規(guī)定，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整，由此，明顯異常存量公司與其他存量公司應(yīng)當(dāng)適用不同的規(guī)則。征求意見(jiàn)稿根據(jù)新《公司法》的授權(quán)，將公司章程規(guī)定的出資期限超過(guò)三十年或者出資額超過(guò)十億元，納入明顯異常之列。需要指出，原公司法未限制出資期限或者出資額，但這并不意味著應(yīng)當(dāng)絕對(duì)、無(wú)條件地尊重公司章程中的異常規(guī)定。從實(shí)踐來(lái)看，公司出資期限過(guò)長(zhǎng)或出資額過(guò)高，容易誤導(dǎo)公司相對(duì)人，甚至容易誘發(fā)欺詐。因此，即使在原公司法施行期間，公司登記機(jī)關(guān)也可以基于出資期限或出資額的明顯異常，在辦理登記事務(wù)時(shí)予以特別對(duì)待，以合理降低風(fēng)險(xiǎn)。就此而言，征求意見(jiàn)稿對(duì)于出資期限或出資額明顯異常的存量公司的特別處理，既是基于新《公司法》的特別規(guī)定，也是對(duì)公司登記機(jī)關(guān)行政裁量權(quán)的確認(rèn)。征求意見(jiàn)稿針對(duì)該類(lèi)明顯異常存量公司，未采用強(qiáng)行限制的立場(chǎng)，而是結(jié)合股東出資能力、主營(yíng)項(xiàng)目、資產(chǎn)規(guī)模等情況，綜合研判作出該存量公司明顯異常的認(rèn)定后，允許其將出資期限調(diào)整為“自2027年7月1日起不得超過(guò)五年”。因此，在公司登記機(jī)關(guān)沒(méi)有作出判定前，公司也可以利用過(guò)渡期自行調(diào)整，若公司登記機(jī)關(guān)作出判定，則不再適用過(guò)渡期，而是需要6個(gè)月內(nèi)進(jìn)行調(diào)整。

四、為存量公司設(shè)置“特別減資”規(guī)則

存量公司的出資期限過(guò)長(zhǎng)與出資數(shù)額過(guò)高之間往往是相互牽連的。例如，有的存量公司在章程中規(guī)定的出資數(shù)額高達(dá)數(shù)千億、出資期限長(zhǎng)達(dá)數(shù)十年。此類(lèi)存量公司在調(diào)整出資期限時(shí)，往往同時(shí)需要調(diào)減出資額或者降低注冊(cè)資本，才能滿足三年過(guò)渡期+五年實(shí)繳期的要求。為了便于存量公司減資，達(dá)成“逐步調(diào)整”的立法目的，征求意見(jiàn)稿創(chuàng)設(shè)了“特別減資”規(guī)則，此特別減資規(guī)則有別于新《公司法》第二百二十四條和第二百二十五條規(guī)定的普通減資。按照新《公司法》第二百二十四條和第二百二十五條規(guī)定，公司減資必須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，并將減資股東會(huì)決議通知債權(quán)人或者在國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上公示，還要提前清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。但按照征求意見(jiàn)稿的規(guī)定，存量公司在三年過(guò)渡期內(nèi)申請(qǐng)減少注冊(cè)資本，只要不減少實(shí)繳出資，就可以采用特別減資程序。一方面，特別減資的適用條件，是公司不存在未結(jié)清債務(wù)或者債務(wù)明顯低于公司已實(shí)繳注冊(cè)資本等，全體股東承諾對(duì)減資前的公司債務(wù)在原有認(rèn)繳出資范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，全體董事承諾不損害公司的債務(wù)履行能力或者持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力。另一方面，特別減資在實(shí)施程序上，縮短了普通減資程序中的公示期限，即在存量公司公示減資二十日后，若債權(quán)人未提出異議，公司就可以實(shí)現(xiàn)快速減資。需要指出，上述特別減資，僅在新《公司法》施行后的三年內(nèi)可以適用，超過(guò)三年過(guò)渡期以及不符合特別減資條件的，只能按照新《公司法》規(guī)定的普通減資程序進(jìn)行減資。

五、發(fā)揮企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的重要功能

為了確保新《公司法》關(guān)于出資期限和出資額調(diào)整規(guī)則的有效實(shí)施，征求意見(jiàn)稿強(qiáng)化了國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的效能。一方面，該規(guī)定細(xì)化了新《公司法》第四十條，要求公司必須在信息形成的二十個(gè)工作日內(nèi)，將股東認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資方式和出資日期等公示于國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，并與新《公司法》第二百五十一條的罰則相互銜接。另一方面，針對(duì)未依法調(diào)整出資期限和出資額的存量公司，征求意見(jiàn)稿未設(shè)置行政處罰，但規(guī)定公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上予以特別標(biāo)注并向社會(huì)公示，讓社會(huì)公眾知曉存量公司的真實(shí)狀況，合理發(fā)揮信息公開(kāi)的倒逼功能。（中國(guó)人民大學(xué)教授 葉林）